2022年10月天津自考刑法学章节考点总结六

        【导语】本文是天津自考00245刑法学章节复习资料，总结了章节考点，帮助大家有针对性地复习，希望对大家复习备考有帮助！

        第六章、排除犯罪的事由

        一、选择题考点（单选、多选）

        1、正当防卫与紧急避险的区别： 

        （1）危害的来源不同。正当防卫危害来源只限于不法侵害行为；紧急避险危险来源除不法侵害行为外，还包括自然灾害、人的疾病、动物的侵袭等； 

        （2）针对的对象不同。正当防卫只能对不法侵害者本人实施；紧急避险损害的却是第三者的利益； 

        （3）实施的条件要求不同。正当防卫并不要求只能在不得已的情况下才能实施；紧急避险只能在不得已的情况下才能实施； 

        （4） 对损害程度的限制要求不同。正当防卫造成的损害可以大于不法侵害行为可能造成的危害；紧急避险造成的损害不能大于所避免的危险可能造成的损害；

        （5）对主体的限制条件不同。正当防卫对实施主体没有限制；而紧急避险中关于避免本人危险的规定不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。

        2、不法侵害正在进行；事先防卫和事后防卫都是防卫不适时。（ 1 ）开始时间。关于不法侵害的开始时间，在一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵害时为其开始。（2 ）结束时间：从实质上而言是指法益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害已经不可能（继续）侵害或者威胁法益。

        3、针对不法侵害人本人进行防卫。（1 ）共同犯罪的情况下，只能对正在进行犯罪的人进行正当防卫。（2） 可以针对不法侵害者的财产，主要是其所属物（理解为工具）。（3 ）对无不法行为的第三者的防卫不是正当防卫，但不排除适用紧急避险制度的可能。（ 4 ）防卫中误认对像，对被误击的人而言，不成立正当防卫。

        4、没有明显超过必要限度造成重大损害。重大损害的程度，一般是造成重大伤害。必要限度是指双方力量对比是相当的。

        5、特殊正当防卫：公民在某些特定的情况下所实施的正当防卫行为，没有必要的限度的限制，对其防卫行为的任何后果均不负刑事责任的情形。我国刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、 杀人、抢劫、强奸、绑架以及其它严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

        6、紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已给另一较小或者 同等法益造成损害的行为

        二、主观题考点（简答、论述、案例分析）

        1、正当防卫：为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取对不法侵害人造成或者可能造成损害的方法，制止不法侵害的行为。

        2、被害人承诺的成立条件：

        （ 1 ）有效的承诺以承诺者对被侵害的法益具有处分权限为前提。

        （ 2 ）承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。

        （ 3 ）承诺是被害人的真实意志，戏言性的承诺、基于强制或者威压作出的承诺，不影响行为的犯罪性。

        （ 4 ）事实上必须存在承诺。

        （ 5 ）承诺至迟必须存在于结果发生时，被害人在结果发生前变更承诺的，则原来的承诺无效。

        （ 6 ）经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。

        （ 7 ）经承诺所实施的行为本身必须不得违反法律规定，否则可能成立其他犯罪。

        3、自救行为：指法益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量救济法益的行为。

        [多选题]

        1、下列不属于正当防卫的包括（ ）

        A：假想防卫

        B：事前防卫C：防卫挑拨

        D：特殊正当防卫

        E：偶然防卫

        [正确答案] ABCE

        [解析]正当防卫，是指为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取对不法侵害人造成或者可能造成损害的方法，制止不法侵害的行为。正当防卫分为两种：一般正当防卫（刑法第20条第1款）与特殊正当防卫（刑法第20条第3款）。